联系我们

地址:广州市政通路27号(白云区政府西门对面、工商银行前行30米) 020-28388000

地址:广州市白云区机场路1668号广州市白云区人民法院诉讼服务中心一楼 020-83007595

地址:广州市景云路32号白云房地产交易登记中心20号窗 020-28388039

问世间,法为何物(与公证人相伴,君可高枕无忧)

发布日期:2016年06月22日 10:26 访问人数:5990

来源:2016-06-22李俊翻译公证文选

640.jpg


 

问世间,法为何物
与公证人相伴,君可高枕无忧

 



上海市虹口公证处   李俊


 

本译文发表于《上海公证》2016年第2期,经译者李俊同意转发。

译者注:本书德文书名为“Alles was Recht ist”(直译可以为“一切有关法律是什么”),有一本名为“Alles was recht ist”的爱情小说,此外德国还有个童话故事讲一群生活在安逸法庭里的老鼠因为受到附近工地施工而“外来”涌入老鼠的“滋扰”爆发出极大的不安和愤怒,而由其中一名英雄鼠王“白胡子”带领众老鼠们与约法三章,故事的名字也叫“Alles was Recht ist”,料想编者有意“撞”名,因此,译者亦调皮地将书名翻译为《问世间,法为何物》。                                        

 




 

您的未来将有更多的选择

 


我们当中的每个人一生之中至少会碰到这样的情况,不仅对于你个人具有重大意义,而且必须符合法律。诸如人们决定,购置不动产,成立公司,缔结婚姻关系,拟写授权书,或者当人们考虑身故后无论是个人的还是所拥有企业的安排。对于所有的当事人而言,这些事务无论放在现在还是将来都属于广义上的法律范围。正好,法律因此规定了对于重要法律行为需要公证人的参与。

公证人会如法律专家一般向您作出告知,并全方位地向您阐释该法律方面的重要意义。他通过合规的文本维护您的利益,并保障您不至因缺乏法律知识而受到不平等。他为您的法律行为进行公证,并极其顺利地在合同当事人、政府部门、登记法庭、税务部门之间起到了桥梁作用。因此他需要考虑法律安全与法律和平[1]


[1] 译者注:在此,将Rechtssicherkeit Rechtsfrieden分别译为“法律安全”、“法律和平”。有学者认为诉讼时效制度的正当性,其中之一在于稳定社会秩序。如特定的事实状态持续存在,必然会产生对这种状态的各种信赖关系,而这种信赖值得保护。大陆法系中的“法律安全”(Rechtssicherkeit)、“法律和平”(Rechtsfrieden)概念与英美法上的“安宁” (Repose)要旨相同。


 

这里,您才走在合法安全的大道上

 


您购置房产吗?

一套公寓,一幢房屋,或者一块土地,无论是自住还是投资,购置不动产大多是生活中一项最重大的投入。法定公证让您获得了法律安全,就物权问题公证人可以伴您左右解决:

﹒二手房买卖合同、开发商购房合同

﹒继承权的预期(转让协议)[1]

﹒永佃权安排

﹒物的负担,比如土地债,地役权(居住权、用益权等)

﹒尽职法律建议,比如:破产,或者剥夺抵押不动产占有的强制执行[2]

有关继承或者遗嘱?

当您想根据个人需求管理遗产并确保您的最后一份遗嘱获得执行,您就应该利用公证人提供的帮助。公证人了解继承法的全部司法领域并可以在遗产管理上给予支持,尤其是:

﹒遗嘱和继承协议

﹒继承权的预期(转让协议)

﹒相关遗产的争议

﹒继承的放弃、特留份的放弃

﹒继承证书的申办

﹒遗产税的规避


[1] 译者注:德国法继承制度中有前位继承、后位继承的概念。译者将Vorweggenommene Erbfolge译为“继承权的预期”,将Überlassungsvertrag译为“转让协议”,此处的“转让协议”有别于我们法律体系中的转让协议概念。比如,一个德国男子可以安排在他死亡后,他的配偶是前位继承人,他的子女是后位继承人,那么在他死亡后,他的遗产先由配偶继承,待配偶继承后,配偶不可将此财产遗留给配偶的继承,而必须转让给该男子的后位继承人子女取得,所以舒马赫先生及其前位继承人、后位继承人之间得立有转让协议。参见杨崇森:“德国继承法若干特殊制度之探讨”,载《法令月刊》第59卷第7期。

[2]译者注:因抵押权人(债权人)不直接占有抵押不动产,所以在债权清偿期届满,债务人仍不清偿债务时,强制剥夺债务人对于不动产的占有的强制执行制度,Zwangsvollstreckung。参见《外国物权法研究》(法律出版社2004年版



 

一切尽在你的掌握中

 


当涉及家庭法事务时

每一对伴侣都因爱而建立关系,但是在面对疾病、分离、死亡时,人们往往没有事先考虑很多法律方面的问题。进行公证的合同却能让您预先避免了困难。您的公证人是家庭法领域的专家,他们在处理以下方面的法律事务是您的好帮手:

﹒遗嘱和继承协议

﹒婚姻协议、共同生活协议

﹒分居协议、离婚协议

﹒授权委托、监护指令、疾病指令[1]

﹒收养、抚养权声明

﹒同性生活伴侣[2]

当涉及公司法事务时

要设立、运营、重组、赠与、遗嘱处分一个企业,就会面临纷繁复杂的法律问题。在公司法事务中具有高等法律资格的公证人是以下事务当仁不让的主宰:

﹒有限公司、股份公司或其他企业的设立

﹒股份处置

﹒公司结构变更、投资措施、章程修订

﹒公司的转变及承继

﹒股东协议、信托合同及股权质押

﹒授权书


[1]译者注:分别将Vorsorgevollmachten,Betreuungsverfügung,Patientenverfügung翻译为“授权委托”、“监护指令”、“疾病指令”,《德国民法典》第1908f,规定了享有监护权利并承担监护职责的机构需要满足的条件之一为可以系统提供授权委托和监护指令信息。译者在德国民法典中未找到Patientenverfügung一词,但在奥地利法律中找到Patientenverfügung是指病人为避免在疾病中万一无法有效表达并不再具有行为能力的情况故事先作出疾病指令,当发生上述情况时指令人可以拒绝有关医疗措施(参见《Schwerpunkte des Patientenverfügungs-Gesetzeshttp://www.patientenverfuegung.or.at/)。译者曾看到有德国社区的组织以“但凡我还健康,自主塑造未来”为口号向居民提供护理服务,其网站上就要求受众下载并签署“授权委托”、“监护指令”、“疾病指令”格式文书(参见“Selbstbewusst die Zukunft gestalten, solange ich gesund bin”,http://www.skf-ibbenbueren.de/Download/Flyer%20VV%20BV.pdf

[2]译者注:德国于2001216日签发《生活伴侣注册法》用于规范同性生活关系建立等方面,该法律刚于2014627日修订过。在该法律颁行前,同性关系只能套用“非血亲的收养关系”(类似我们对于不符合收养关系的,套用 “事实抚养”),本法之后为同性关系搭建了唯一的法律规范框架。(参见“Lebenspartnerschaftsgesetz”,http://de.wikipedia.org/wiki/Lebenspartnerschaftsgesetz



 

告知、拟写、公证——明确

 


在公证之前,您的公证人首先会为您做上详尽的告知,如何才能最好地实现你的愿望,又如何照顾到合同各方的权利和主张。作为在各相关法律领域中具有经验丰富的专家,公证人对于需要注意哪些节点了如指掌,并且为了符合各方当事人利益可以将复杂事务处理得井井有条。

在告知的基础上,公证人会把您的困难、意愿、个人情况形成一个证明的方案。为避免单方面倾向合同当事人,公证人会注意公平与均衡[1]。在公证之前,合同方会及时地得到这些草案。您可单独核对所有内容,对模棱两可的措辞作出解释,还可以变更自己的意愿。

如果全部当事人对于方案一致同意的,公证生效。整个文本将被宣读,您的公证人也会再次向您解释内容、法律含义的内容,澄清未决和问题。

为了明确地、合法地撰写合同及声明,在许多法律领域中,您可以借助使用公证人的高端技能。


[1] 译者注:德国民法典中的均衡与公平原则并不仅仅指狭义的“等价原则”。合同当事人根据己方的判断,认为对方提供的给付与自己所提供的给付具有相等的价值,即可认定给付与对待给付之间具有等价关系。一开始,人们会认为,在订立合同的时候,每一方当事人自己会以最好的方式来维护自己的利益。直到后来,人们才认识到,这一推测并非始终合理。只有合同双方的经济地位相差不大,即一方实际上并不依赖于另一方时,其在约定合同的内容时才能维护好自己的利益。另一方面,德国立法者在不想把法律规定强行适用于合同当事人的同时看到,合同当事人在没有做出某种约定的时候,希望在法律中找到一种能够满足双方愿望的规章,给予每一方其所期待得到的东西同时又不沪市另一方的利益。(参见《德国民法通论 上册》[]卡尔 拉伦茨著,第60-64页,法律出版社,20133月第1版)德国公证因此强调其可以作为合同构筑时帮助合同各方实现公平和均衡的互补。



 

履行、调解、报关——合法

 


公证之后,您的公证人考虑的是证书的全面执行[1]。他的作用堪比许可证和证明;要求办理登记注册;接管政府部门不可或缺的公示;通知当事人付款期限;监督执行生效,必要时,应当事人的要求给出强制执行条款。

在解决特定争议的法定调解程序中,公证人同样也是您的好伙伴[2]。公证人会和您共同制定出冲突解决方案,为了避免最繁琐、费钱的司法程序,用于满足各方当事人的利益。作为一个被视为绝佳之所的公证机构可以出具被直接 用于强制执行的调解协议,与法院的判决具有同等效力。

想要保护自己的知识产权,如果怀疑著作权的证明是否具有证明力的,也可以去公证保管。这样就是,一家公证证据在手,走遍德国每家法院不用愁。

当您购置一处不动产时,您的公证人会为您的合同的合法性重置[3]作考虑。您大可将心思花在别的重要事务上,比如家用设备和搬厂问题。


[1]译者注:此处德文原文“Vollzug”译为“执行”,但“Vollzug”与前文提到“剥夺抵押不动产占有的强制执行”中的“Vollsteckung”不同。《德国民法典》第1684(4)规定了,对于危及孩子利益时,家庭法院当限制或者剥夺父母的探视权或此前执行裁判所赋予的探视权。

[2]译者注:《德国民法典》第595条中规定,请求延长租赁关系的权利可以再租赁争议提交专门职业租赁争议调解机构解决时而放弃。

[3] 译者注:将德文原文“Abwicklung”翻译为“重置”。译者充分考虑到国内部分学者的论著,将“Abwicklung”翻译为“清算”[参见《德国民法典》 杜景林、卢谌 中国政法大学出版社 20147月第一版,第69],合同的“清算”是指,合同中条款规定对于合同当事人一方解除合同或终止合同的,使用人就物或者权利的使用收益或就所进行的给付可以请求非合理的补偿或费用支付的,该条款不发生效力。该条款被称为“价值判断性的禁止”(Klauselverbote mit Wertungsmöglichkeit),见《德国民法典》第308条,7。但译者认为,萨尔布吕肯法学有限公司2009年出版的英文版民法典中将“Abwicklung”翻译为“reversal”,并且“清算”一词已为我国公司法专用术语,故此大胆译为“重置”。



 

最高资质,您的优势

 


您可以信赖,您的公证人具有最高法律资质。法学院毕业生通过两次州内统一法律考试后,才可以向国家司法部申请进门公证人的候选范围。申请人出众的专业成绩、技能以及人品,成为至关重要的选取标准。候选人要成为公证人需要作至少三年特别训练的准备,在此期间他们进入公证机构完成大量的培训课程。然后他们才能申请空缺的公证人职位。进一步培训作为一项义务伴随着公证人在整个执业期间而存在。

作为公职人员[1],公证人是中立并且独立的。因此他们不会像律师一样代表某一方的利益,而是不偏不倚地向各方当事人建言。最终必须确保协议是合法的,未对任何一方作出不平等的约定。公证人理所当然地履行着保密义务,所有具体公证人在咨询及公证中所了解的信息都会为您保密,公证机构中的其他公证人也将为其同事承办的案件一体遵循保密原则。

在进行交易时,请信赖公证人的法律技能、中立性、独立性以及遵循保密原则。


[1]译者注:译者曾翻译过德国联邦公证协会网站上一篇关于“德国公证人的形式”的文章,在德国一般存在两种截然不同的公证人形式。但是根据公证章程,他们的执业理念、行为和担当却是同一的。在联邦三分之二的区域内,公证人是终身制的、专职性的。相比之下,联邦范围内约三分之一的区域内,拥有多年执业经验的律师在具备所要求的公证特殊资格证明的,可以成为公证人。他们可以在担任律师之余同时从事公证人职业,这即所谓的“律师公证人”。巴登-符腾堡州的情况更为特殊,除了上述所提及的专职公证人、律师公证人外,符腾堡地区存在“代理公证人”和“行政区公证人”,而巴登地区还有“法官公证人”,至2017年末这些特殊的公证人依然是公务员。尽管公证人的形式各不相同,但是他们却具有一致的权利、义务、职责、使命。鉴于律师公证人可以在从事律师业务外同时担任公证人,其群体数量便远超专职公证人数量了。全国范围内约有1600名专职公证人,相比之下,律师公证人约有6400人。



 

清晰的法律关系璀璨呈现在一份文件中

 


公证书可以是维系当事人和法庭之间的纽带,拥有一份公证书,便是拥有一份生效法律文件。公证书呈现了清晰的法律关系,防止任何将来可能发生的争议。因为公证书会完全覆盖了各基本方面,确保您的利益随时处于受保护的状态。

以下是经公证的证明的优点:

﹒所书全部内容符合法律

﹒意志得到明确有效实施

﹒当事人身份经过确认

﹒对所涉相关法院、政府部门、银行具有高证明力

﹒不经法院诉讼直接执行请求

个人事务比如授权委托书可以办理公证,确保您的意志得到执行。



 

执行是公证人的事

 


执行经公证的文书,是公证人的任务。在这方面您没有什么好担心的,而且您完全可以信赖,公证人会在完全正确的时间点上一边指点您处理必要事务,一边在旁监督着。

这些是公证人为您处理的:

﹒有关全部所需许可证及证明的法律意见。

﹒有关登记准备工作,比如在土地登记簿、商业登记簿、社团登记簿[1]、遗嘱登记簿。

﹒政府部门的必要公示,比如税务局的公示。

﹒执行情况的监督。

﹒履行的保障,尤其是付款条件的准备和审查。

如果您必须通过强制执行主张自己的权利,一个公证书就做到了,省得您再大费周章、有钱任性地去寻找法院的大门。


[1] 译者注:社团登记簿是指存放于社团住所地所在辖区的初级法院,进行社团登记的是非营利社团,其因登记于具有管辖权的触及法院的社团登记簿而取得权利能力,见《德国民法典》第21条,第55条。



 

这里不留“后遗症”

 


每个公证人都要遵守严格的职业准则,履行多项执业义务,并接受定期的检查。您可以信赖,公证的单个步骤以及证书在法律上都符合要求。让您带着一份安心感收获法律安全。

为了您的安全:

﹒公证人必须为您的利益履行义务,对于渎职行为承担个人责任,并参加职业责任保险。

﹒法律明确规定,什么时候公证人必须给予指导,以及如何管理在托管账户的监管资金。

﹒具有管辖权的地区法院院长定期审查执业职责的合规。

﹒主管公证协会监督公证人全部义务的妥善履行。

为当事人安全,公证人保存了公证书的原件。其中,遗嘱和继承协议提交政府保管。



 

个人事务需要个人顾问

 


当然,公证人总能伴您身边履行职务。但是,谨小慎微始终贯穿于每个建议、每份证书、每项执行,从前期准备,陪同进行直至善后工作。因此,公证人不是一个人,而是一个团队,团队中每个小伙伴都同样具备资质。

公证人员即是您的个人顾问。当有关电话咨询和约定期限时,他们就会参与到合同的准备中来,提供所有必要信息,与诸如法院等部门进行联系,办理证照事务。所有公证人都经历为期三年的全面培训,且在物权案件上具备足够经验。

一个成功的毕业生想要独立执业,应可以从收费处了解到公证人员的培训——必须全身心地投入工作,能够处理复杂事务,而且具备团队精神。



 

电子公证的快速与安全

 


公证人可以通过网络从不动产登记簿、商业注册或其他注册中调阅全部信息。此类商业注册的登记和证书的送达,仅发送电子数据也可进行。遗嘱登记中心和授权登记中心的登记同样如此。由此,上述可以得到更快地被准备和执行,并在需要的时候被发现。

最高超的安全标准配上最现代化的秘钥技术,外加电子签名的运用,使得未经授权者无法查阅数据和文件。这会让您的事务变得更为安全。

另外,在将来,所有不动产登记部和证明档案中心信息都可以通过电子方式处理。

一份事先授权应被登记记录于联邦公证协会的授权登记中心。这样就不用法庭指定代理人了。



 

一笔值得的投入

 


每个人都能借助公证人的建议和帮助。公证人用也因此根据收费制度范围内的法律规定授权公证费。收费高低完全与标的经济价值有关——比如不动产的售价——而不取决于时间成本和难易程度。而同一份证书,虽涉及从建议、草案、请求变更的纳入到公证书执行,却仅收取一项费用。

举个例子,遗嘱公证,如果要设立遗嘱处分价值100,000欧元的财产,需要支付大约330欧元的费用。一份继承证书要花费大约600欧元的公证和法院的费用。来办理公证,非但获得了安全,而且物有所值。

 


                封面图片|baidu+ps  小编|南山